Septembre 2020
Une introduction à la nouvelle loi de Hong Kong sur le fonds de partenariat limité (« LPF ») pour les fonds de capital-investissement et de capital-risque
Hong Kong est actuellement le deuxième plus grand centre de capital-investissement (« PE ») en Asie, après la Chine continentale. Elle offre un financement par actions principalement aux entreprises privées à travers l'Asie pour les startups locales et régionales en Australie, Singapour, Inde, Corée, Japon, Asie du Sud-Est et Chine continentale. La majeure partie du capital de PE géré depuis Hong Kong provient de fonds domiciliés au Delaware, aux îles Caïmans, au Luxembourg, à Jersey et en Chine continentale. Le nouveau LPF vise à offrir un environnement plus attrayant pour que les fonds de PE s'y domicilient. Hong Kong est bien placée pour devenir un centre de domiciliation pour les fonds de PE dont l'objectif d'investissement principal se situe en Asie, étant donné sa position centrale dans la région et sa proximité avec la Chine continentale, la plus grande destination d'investissement en PE en Asie. Hong Kong possède la plus forte concentration unique de gestionnaires de fonds et de conseillers parmi toutes les villes asiatiques et dispose d'un vivier profond de prestataires de services professionnels. La consolidation de la domiciliation du véhicule de fonds de PE et du gestionnaire de fonds offre une efficacité opérationnelle. Le capital d'investissement en PE sortant de Chine croît rapidement, de nombreux investisseurs continentaux majeurs développant des opérations offshore. Dans le même temps, la libéralisation des marchés financiers en Chine continentale s'intensifie. La bourse de Hong Kong offre une option de sortie attrayante pour les investisseurs en PE. Hong Kong est le plus grand centre de financement offshore du renminbi pour que les entreprises lèvent des capitaux en renminbi. Hong Kong dispose d'un réseau plus large de conventions fiscales bilatérales que les juridictions de fonds offshore, qui font l'objet d'un examen accru.
Le régime des fonds de partenariat limité (« LPF »)
L'ordonnance sur les fonds de partenariat limité (Chap. 637) établit un nouveau régime de fonds de partenariat limité pour permettre aux fonds privés d'être enregistrés en tant que partenariats limités à Hong Kong. L'ordonnance est entrée en vigueur le 31 août 2020.
Un LPF est un fonds structuré sous forme de partenariat limité pour gérer les investissements au profit de ses investisseurs. Un fonds éligible à l'enregistrement au titre du régime LPF doit être constitué d'un seul partenaire général (GP) ayant une responsabilité illimitée pour les dettes et obligations du fonds et d'au moins un partenaire limité (LP) ayant une responsabilité limitée.
Le régime LPF est un schéma d'enregistrement administré par le Registre des sociétés. Un fonds constitué sous forme de partenariat limité enregistré en vertu de l'ordonnance sur les partenariats limités (Chap. 37) peut être enregistré en tant que LPF s'il remplit les conditions d'éligibilité prévues par ladite ordonnance.
Conformément aux normes de l'industrie ailleurs, le LPF n'aura pas de personnalité juridique distincte. Les partenaires d'un LPF ont la liberté contractuelle concernant le fonctionnement du fonds. Il n'y a aucune exigence de capital minimum, et il n'y a aucune restriction sur la portée et la stratégie d'investissement du LPF.
Le GP a une responsabilité illimitée pour toutes les dettes et obligations du LPF et la responsabilité ultime de sa gestion et de son contrôle. Un LP a le droit de participer aux revenus et bénéfices générés par le LPF sans aucun droit de gestion quotidienne ou de contrôle sur les actifs du LPF. Un LP ne sera pas responsable des dettes et obligations du LPF au-delà du montant de ses contributions convenues.
Le LPF peut bénéficier d'une exonération de l'impôt sur les bénéfices à condition qu'il remplisse les conditions du régime d'exonération des fonds existant.
Pour qu'un fonds soit éligible à l'enregistrement en tant que LPF, il doit :
- être constitué par un accord de partenariat limité ;
- avoir un GP et au moins un LP :
- un GP peut être une personne physique, une société privée de Hong Kong ou une société étrangère enregistrée en tant que société non hongkongaise. Un partenariat limité étranger, avec ou sans personnalité juridique, est également éligible pour être un GP ;
- le LP doit être une personne physique, une société, un partenariat ou une autre entité ;
- ne pas avoir tous les partenaires en tant que sociétés du même groupe de sociétés, sauf si certaines conditions sont remplies ;
- avoir un bureau enregistré à Hong Kong ;
- avoir un nom en anglais, un nom en chinois ou un nom incluant les deux, incluant les mots « Limited Partnership Fund » ou « LPF » ou « 有限合伙基金 » s'il a un nom en chinois.
Exonération fiscale
Les fonds enregistrés au titre du régime LPF peuvent bénéficier d'une exonération de l'impôt à Hong Kong en vertu du régime d'exonération des fonds unifiés (« UFE ») pour les revenus provenant de transactions spécifiées.
Les transactions spécifiées font référence aux gains provenant de la négociation de titres, d'actions dans des sociétés privées, de contrats à terme, de contrats de change, de dépôts autres que ceux effectués par le biais d'une activité de prêt d'argent, de dépôts auprès d'une banque, de certificats de dépôt, de marchandises cotées en bourse, de devises étrangères ou de dérivés OTC. L'UFE est devenu opérationnel le 1er avril 2019 en vertu de l'ordonnance sur les impôts directs. Hong Kong dispose d'un régime d'exonération des fonds de capital-investissement qui permet aux fonds de se domicilier pleinement sur le territoire national. Bien que les bénéfices soient exonérés d'impôt, la conformité et les déclarations précises doivent toujours être respectées, ce qui nécessite une compréhension du régime d'exonération fiscale par les LPF.
Un autre avantage de l'établissement de fonds avec des opérations pleinement sur le territoire à Hong Kong est que les fonds peuvent satisfaire aux exigences de substance que les juridictions étrangères exigent généralement pour accorder des avantages fiscaux conventionnels, tels que sur les dividendes et les gains en capital. La liste croissante de conventions fiscales bilatérales complètes de Hong Kong offre certains des taux conventionnels les plus bas avec les juridictions majeures.
Exigences de licence de la Commission des valeurs mobilières et des futures (SFC)
Une société de PE peut être tenue d'obtenir une licence pour un ou plusieurs types d'activités réglementées en fonction des types d'activité qu'elle mène à Hong Kong.
Pour un fonds de PE constitué sous forme de partenariat limité, y compris le nouveau régime LPF, où le GP assume la responsabilité ultime de la gestion et du contrôle du fonds et reçoit des frais de gestion, un intérêt reporté ou une autre rémunération, il est généralement requis que le GP soit licencié pour l'activité réglementée de « type 9 » (Gestion d'actifs) s'il mène une activité de gestion de fonds à Hong Kong. Cependant, un GP n'aurait pas besoin d'être licencié si toutes les fonctions de gestion d'actifs ont été déléguées à un gestionnaire d'investissement nommé qui est une entité licenciée ou enregistrée pour exercer cette activité réglementée. Le LPF peut être utilisé comme un fonds géré de n'importe où, pas seulement à Hong Kong. Qu'une entité ou une personne soit tenue de détenir la licence appropriée de la SFC dépend du fait qu'elle exerce des activités réglementées à Hong Kong, plutôt que de la domiciliation du LPF.
Une licence de gestion d'actifs de type 9 permet généralement des activités accessoires autrement réglementées au titre d'une licence de type 1, telles que l'offre d'opportunités de co-investissement et les activités de marketing du fonds. Une telle exemption s'applique dans la mesure où les activités font partie intégrante de la levée de fonds par le fonds de PE pour sécuriser du capital à investir uniquement dans ses actifs sous-jacents.
Bien que le terme « titres » soit donné une définition large dans la SFO, les investissements dans des titres de sociétés privées sont expressément exclus. Dans l'application de cette exclusion, la SFC examinera la composition de l'ensemble du portefeuille d'investissement, y compris tout véhicule à usage spécial et ses actifs sous-jacents.
Avec le régime LPF, Hong Kong suit le régime de la Société à capital variable (« VCC ») de Singapour, capturant la tendance de domiciliation des fonds sur le territoire national.
