Enero, 2021
Hong Kong ha anunciado recientemente su plan para revivir un proyecto de ley de rescate corporativo que se propuso por primera vez en 1996. A diferencia de Singapur, así como de Inglaterra y Gales, Hong Kong no tiene actualmente una disposición para el comercio insolvente aunque sí la hay para el comercio fraudulento.
Según la sección 275 de la Ordenanza de las Compañías (Liquidación y Disposiciones Varias) (Cap.32), cuando una compañía entra en liquidación y se descubre que el director de la compañía insolvente había llevado a cabo conscientemente los negocios de la compañía con la intención de defraudar a los acreedores o para un propósito fraudulento, el director puede ser declarado personalmente responsable sin ninguna limitación de responsabilidad por todas o cualquiera de las deudas o responsabilidades de la compañía según lo que disponga el tribunal. Además, el director también puede incurrir en responsabilidad penal, que consiste en una multa y/o sentencia de prisión. El tribunal también puede imponer una orden de inhabilitación contra cualquier director que cometa conscientemente comercio fraudulento con un período máximo de inhabilitación de 15 años. Un director con una orden de inhabilitación no puede actuar como director de ninguna compañía constituida en Hong Kong dentro del período de inhabilitación.
Como regla general, los directores deben sus deberes a la compañía en su conjunto y deben actuar en el mejor interés de los accionistas. Sin embargo, en el caso de que una compañía sea insolvente o su situación financiera esté en riesgo, el director también estará bajo un deber de tener en cuenta los intereses de los acreedores de la compañía. La razón de esto es que los acreedores de la compañía tienen derecho a que la compañía satisfaga sus deudas con prioridad sobre las de los accionistas.
También es importante notar que, donde hay diferentes grupos de acreedores, los directores de una compañía insolvente están obligados a considerar el interés de los acreedores de la compañía en su conjunto. Así, los directores pueden estar en incumplimiento de sus deberes si:
- Favorecen a un acreedor particular sobre otro acreedor sin creer que esto beneficia el interés de los acreedores como clase; o
- Causan conscientemente que la compañía pague sus activos a un acreedor particular.
Es poco común que los directores sean demandados por sus partes interesadas por incumplir los deberes de los directores en lo que respecta al comercio insolvente, tal incumplimiento generalmente se descubre cuando una compañía entra en liquidación y es el liquidador quien iniciará procedimientos contra los directores negligentes. El liquidador también puede tener derecho a reclamar remedios equitativos para restablecer la compañía a la posición en la que estaba antes del incumplimiento de deber, en beneficio de los acreedores en su conjunto.
En resumen, los directores pueden estar en incumplimiento de sus deberes si favorecen a un acreedor particular sobre otro sin creer que la posición beneficiará a los acreedores como clase. Incluso con la ausencia de un régimen estatutario de comercio insolvente en Hong Kong, los directores pueden ser considerados personalmente responsables si llevan conscientemente los negocios de la compañía con intención de defraudar a los acreedores o para un propósito fraudulento.
