Contexte
Le groupe du Code de conduite de l'UE (« le Groupe du Code ») a évalué les politiques fiscales des IVB en 2017 et a estimé que les IVB devraient être incluses dans une liste de juridictions tenues de répondre aux préoccupations du Groupe du Code concernant la « substance économique ». Le gouvernement des IVB travaillait donc en étroite collaboration avec le Groupe du Code pour veiller à ce que ces préoccupations soient dûment traitées.
À la suite de cet engagement, la Loi a été promulguée et est entrée en vigueur le 1er janvier 2019.
Champ d'application
Cette exigence ne concerne que les sociétés et les partenariats résidents aux IVB. La définition de société résidente comprend les sociétés qui ont été constituées aux IVB conformément à la BVI Business Companies Act 2004 et les sociétés étrangères qui exercent une activité dans le territoire des IVB.
Il est important que l'exigence de substance économique s'applique aux sociétés qui exercent les activités pertinentes suivantes :
- Activité bancaire. Les activités principales de cette activité sont :
- collecte de fonds, gestion des risques y compris le risque de crédit, de change et d'intérêt ;
- prise de positions de couverture ;
- octroi de prêts, de crédits ou d'autres services financiers aux clients ;
- gestion du capital réglementaire ;
- préparation des rapports et déclarations réglementaires.
- Activité d'assurance. Elle doit être exercée sous la forme :
- prédiction et calcul des risques ;
- assurance ou réassurance contre les risques ;
- prestation de services d'activité d'assurance aux clients.
- Activité de gestion de fonds. Les activités principales de cette activité sont :
- prise de décisions sur la détention et la vente d'investissements ;
- calcul des risques et des provisions ;
- prise de décisions sur les fluctuations de change ou d'intérêt et les positions de couverture ;
- préparation des rapports réglementaires ou autres pertinents pour les autorités gouvernementales et les investisseurs.
- Activité de financement ou de location, représentée par les activités principales suivantes :
- accord des conditions de financement ;
- identification et acquisition d'actifs à louer (dans le cas de la location) ;
- fixation des conditions et de la durée de tout financement ou location ;
- surveillance et révision de tous les accords ;
- gestion de tous les risques.
- Activité de siège social qui comprend :
- prise de décisions de gestion pertinentes ;
- engagement de dépenses pour le compte des affiliés ;
- coordination des activités du groupe.
- Activité maritime. Elle comprend les activités principales suivantes :
- gestion de l'équipage (y compris l'embauche, le paiement et la supervision des membres d'équipage) ;
- remorquage et entretien des navires ;
- supervision et suivi des livraisons ;
- détermination des marchandises à commander et du moment de leur livraison ;
- organisation et supervision des voyages.
- Activité de détention. Elle est réputée être la détention de participations dans d'autres entités et la perception de dividendes et de plus-values en tant que seule activité de l'entité juridique.
- Activité liée à la propriété intellectuelle, y compris :
- lorsque l'activité concerne des actifs de propriété intellectuelle tels que les brevets, la recherche et le développement ;
- lorsque l'activité concerne des actifs incorporels non commerciaux tels que la marque, la marque de commerce et les données clients, le marketing, le branding et la distribution.
- Activité de centre de distribution et de services, dont les activités principales sont :
- transport et stockage des marchandises ;
- gestion des stocks ;
- passation de commandes ;
- prestation de conseils ou d'autres services administratifs.
Conformément à la Loi, la substance économique est définie comme suit :
- Gestion et contrôle depuis le territoire des IVB. En général, cela signifie que le directeur d'une société doit être une personne résidente aux IVB, ou que le conseil d'administration (ainsi que tout autre organe de gestion) doit être composé de personnes résidentes aux IVB.
- Aux fins de l'exercice des activités pertinentes mentionnées ci-dessus, la société doit :
- disposer d'un nombre suffisant d'employés dûment qualifiés par rapport à cette activité qui sont physiquement présents aux IVB (qu'ils soient employés par l'entité juridique pertinente ou par une autre entité et qu'ils soient sous contrat temporaire ou à long terme) ;
- engager des dépenses adéquates aux IVB ;
- disposer de bureaux ou de locaux physiques appropriés pour les activités principales ;
- lorsque l'activité pertinente est une activité liée à la propriété intellectuelle et nécessite l'utilisation d'équipements spécifiques, disposer de ces équipements situés aux IVB.
- Exercer uniquement les activités principales prescrites par la Loi.
- Dans le cas où une activité génératrice de revenus pour une entité juridique pertinente est exercée par une autre entité :
- aucune activité principale génératrice de revenus n'est exercée en dehors des Îles Vierges ; et
- l'entité juridique pertinente est capable de surveiller et de contrôler l'exercice de cette activité par l'autre entité. Seules les activités de l'autre entité qui est responsable de la génération de revenus pour l'entité juridique pertinente (et non pour toute autre entité juridique) doivent être prises en compte lors de l'examen de savoir si l'entité juridique pertinente satisfait aux exigences de substance économique.
- Pour les sociétés holding, il est requis :
- d'être constituée aux IVB conformément à la législation pertinente (BVI Business Companies Act 2004 ou Limited Partnership Act 2017) ;
- de disposer d'employés et de locaux adéquats pour la détention ou la gestion d'intérêts équitables ou d'actions. Contrairement aux autres sociétés exerçant des activités pertinentes, les sociétés exerçant une activité de détention ne sont pas explicitement tenues d'avoir des bureaux et des employés sur le territoire des IVB conformément à l'article 8, paragraphe (b), section (2) de la Loi. Compte tenu de ce fait, ainsi que du régime distinct de substance économique pour l'activité de détention, il est possible de conclure que le bureau physique et les employés peuvent être situés aux IVB ou en dehors des IVB. De plus, le texte de la Loi ne spécifie pas le critère d'« employés adéquats » par un nombre ou une proportion quelconque.
Les exigences de substance économique s'appliquent aux sociétés des IVB constituées après le 1er janvier 2019 immédiatement à compter de leur constitution. Les sociétés constituées avant le 1er janvier 2019 doivent respecter les exigences d'ici le 30 juin 2019.
Toutes les sociétés résidentes aux IVB doivent fournir une preuve qu'elles se conforment aux exigences de substance économique. Cette procédure est appelée « test de substance économique ». Il est important que pour les sociétés de propriété intellectuelle (sociétés IP), les règles de substance économique applicables soient plus strictes. Il existe une présomption selon laquelle elles n'exercent pas les activités principales spécifiées par la Loi et ne remplissent pas d'office les conditions des exigences de substance économique, sauf preuve du contraire. De plus, cette présomption couvre les sociétés IP à haut risque, c'est-à-dire les sociétés qui ont acquis des actifs de propriété intellectuelle auprès de leurs affiliés ou qui génèrent des revenus en concédant des licences pour ces actifs de propriété intellectuelle à leurs affiliés.
Comme mentionné précédemment, les exigences de substance économique ne s'appliquent qu'aux sociétés et partenariats résidents aux IVB. Toutes les sociétés constituées aux IVB sont réputées être résidentes aux IVB par défaut (critère de constitution). Pour obtenir le statut de non-résident, une société doit utiliser le critère de gestion et de contrôle, autrement dit elle doit prouver que la société des IVB est dirigée par des non-résidents (par exemple, par un directeur qui est une personne physique résidente dans toute juridiction étrangère).
Par ailleurs, si une société des IVB prétend être résidente fiscale dans un État ou territoire figurant sur la liste noire de l'UE, elle ne peut pas être exemptée de l'exigence de substance économique des IVB. La liste noire de l'UE comprend actuellement les Samoa américaines, Guam, la Namibie, Samoa, Trinité-et-Tobago et les Îles Vierges des États-Unis.
L'obligation de déterminer la juridiction dans laquelle une société des IVB est réputée être résidente fiscale incombe à l'agent enregistré. Ils obtiennent les informations nécessaires et les preuves documentaires et les fournissent à l'autorité compétente aux IVB (Autorité fiscale internationale, ITA). La liste des documents qui peuvent constituer une preuve de la résidence fiscale d'une société des IVB dans toute juridiction étrangère n'est pas établie par la législation des IVB. Dans ce cas, les sociétés et les agents enregistrés doivent appliquer la législation de la juridiction étrangère dans laquelle la société des IVB est réputée être résidente fiscale.
En ce qui concerne les sociétés résidentes, leurs agents enregistrés doivent obtenir les informations suivantes concernant les sociétés qu'ils ont constituées et les refléter dans les rapports déposés auprès de l'ITA :
- le chiffre d'affaires total généré par l'activité pertinente ;
- le montant des dépenses engagées pour l'activité pertinente aux IVB ;
- le nombre total d'employés engagés dans l'activité pertinente ;
- le nombre d'employés engagés dans l'activité pertinente aux IVB ;
- l'adresse de tout local aux IVB utilisé en relation avec l'activité pertinente et l'adresse de chaque tel local ;
- la nature de tout équipement situé aux IVB utilisé en relation avec l'activité pertinente ;
- les noms des personnes responsables de la direction et de la gestion de l'activité pertinente, ainsi que leur lien avec la société et s'ils sont résidents aux IVB.
Ces rapports doivent être déposés auprès de l'ITA dans un délai d'un an à compter de la date à laquelle l'obligation de se conformer aux exigences de substance est devenue applicable à une société. Ainsi, les nouvelles sociétés constituées après le 1er janvier 2019 doivent déposer ces rapports un an après leur date de constitution, tandis que les sociétés préexistantes doivent déposer les rapports avant le 30 juin 2020.
La Loi prévoit des sanctions pour non-conformité aux exigences de substance économique qui peuvent s'appliquer à la société des IVB elle-même ou aux personnes qui ont été invitées à fournir des informations sur la société des IVB.
| Infraction | Sanction |
|---|---|
| Non-conformité aux exigences de substance économique | Amende d'un montant de 20 000 USD |
| Non-conformité aux exigences de substance économique par une société IP à haut risque | Amende d'un montant de 50 000 USD |
| Non-conformité aux exigences de substance économique après le deuxième avis de non-conformité de l'ITA | Amende d'un montant de 200 000 USD et radiation possible de la société du Registre |
| Non-conformité aux exigences de substance économique par une société IP à haut risque après le deuxième avis de non-conformité de l'ITA | Amende d'un montant de 400 000 USD et radiation possible de la société du Registre |
| Échec à fournir des informations supplémentaires ou fourniture intentionnelle de fausses informations en réponse à une demande de l'ITA dans le cas d'une condamnation sommaire | Amende d'un montant de 40 000 USD et/ou emprisonnement pour une durée n'excédant pas 2 ans pour les personnes physiques |
| Échec à fournir des informations supplémentaires ou fourniture intentionnelle de fausses informations en réponse à une demande de l'ITA dans le cas d'une condamnation sur accusation écrite | Amende d'un montant de 75 000 USD et/ou emprisonnement pour une durée n'excédant pas 5 ans pour les personnes physiques |
Actions requises
Pour éviter toute pénalité ou sanction en cas de non-conformité, il vous est demandé de prendre les mesures suivantes :
- Examiner la structure de votre groupe et identifier quelles entités des IVB sont considérées comme des sociétés non résidentes
- Identifier les entités des IVB qui entreprennent une activité pertinente et relèvent donc du champ d'application des nouvelles exigences
- Évaluer la conformité actuelle et future pour les entités soumises aux tests de substance économique
- Préparer la documentation et les preuves conformes aux tests de substance économique
- Examiner la structure mise en place pour répondre aux exigences de substance.
