Características de los fideicomisos

Un fideicomitente es un individuo u organización que crea un fideicomiso transfiriendo activos a él, a menudo permaneciendo anónimo dentro del documento del fideicomiso.

Típicamente, un tercero como una corporación establece el fideicomiso para mantener la confidencialidad y proteger los activos.

Los fiduciarios tienen un deber fiduciario de actuar de conformidad con la escritura del fideicomiso y en beneficio de los beneficiarios. El fideicomiso puede continuar durante muchos años y debe haber confianza en que el fiduciario continuará prestando un buen servicio. Es aconsejable nombrar a una compañía de fideicomisos experimentada y profesional como fiduciario.

Aunque numerosos grandes bancos internacionales tienen filiales de compañías de fideicomisos, muchos fiduciantes prefieren tratar con las compañías de fideicomisos más pequeñas y especializadas. El nombramiento de un fiduciario es a menudo revocable y un fiduciario insatisfactorio puede ser reemplazado.

El acta de fideicomiso debe ser redactada cuidadosamente de acuerdo con las mejores prácticas actuales. Este documento describe cómo los fiduciarios deben administrar y gestionar los activos del fideicomiso y cómo distribuyen y disponen de los activos del fideicomiso durante la vida del fideicomiso. Típicamente, los activos del fideicomiso incluyen efectivo, bienes raíces y acciones en compañías, pero podría extenderse para incluir la propiedad de cualquier activo mueble o inmueble y la propiedad de propiedad intelectual. La mayoría de las compañías de fideicomisos usan un acta de fideicomiso estándar que personalizan para adaptarse a las necesidades del cliente.

Dado que un fideicomiso offshore probablemente se establecerá en una jurisdicción desconocida para los asesores profesionales del cliente, obtener una opinión legal de un abogado local respecto a la validez del fideicomiso es a menudo aconsejable como salvaguarda. En el caso de un Fideicomiso Discrecional, es importante que las disposiciones de la Carta de Deseos estén claramente articuladas.

El protector es a menudo un individuo que es amigo o confidente del fideicomitente. El protector tiene un rol de vigilante que actúa como enlace entre el fiduciario, el fideicomitente y los beneficiarios. El protector puede usualmente vetar acciones del fiduciario y generalmente tiene un poder sin restricciones para remover o nombrar un fiduciario. Es importante delimitar cuidadosamente los poderes del protector para evitar cualquier impugnación del fideicomiso como un fideicomiso simulado. El protector puede usualmente designar un sucesor en caso de muerte o incapacidad, o si no puede o no desea continuar con el rol.

Aunque la mayoría de las jurisdicciones offshore funcionarán bien desde el punto de vista de la planificación fiscal, algunas son claramente superiores en sus características de protección de activos. La elección del domicilio y la ley rectora para un fideicomiso offshore generalmente no es final, ya que la mayoría de las escrituras de fideicomiso incorporan las llamadas "cláusulas de fuga" que permiten la redomiciliación en caso de que ocurran ciertos eventos, como desórdenes civiles, en el domicilio inicial. La redomiciliación también puede llevarse a cabo para beneficiarse de un mejor entorno legal.

Es común que los fideicomisos offshore posean empresas en la misma u otras jurisdicciones offshore. Desde el punto de vista del fideicomitente, esto puede ser un método para mantener influencia o control sobre un negocio o para obtener ingresos de la empresa.

La mayoría de las escrituras de fideicomiso eximirán al fiduciario de responsabilidad por la operación de las empresas propiedad del fideicomiso. Sin embargo, una reciente decisión judicial inglesa implica que los fiduciarios sí tienen el deber de indagar e intervenir en la operación de las empresas subyacentes. Las BVI han promulgado legislación específica sobre fideicomisos (VISTA Trusts) para desvincular y colocar exclusivamente en manos de los directores las operaciones de una empresa de las BVI propiedad de un VISTA Trust. Se puede esperar que otras jurisdicciones sigan el ejemplo.

Zetland establece empresas en la mayoría de las jurisdicciones offshore y las administra desde Hong Kong. Por favor, consulte la Guía de Zetland sobre Operaciones Offshore Efectivas para más detalles.

En ciertos casos, establecer una compañía de fideicomisos bajo el control del fideicomitente puede ser ventajoso. Sin embargo, este enfoque generalmente implica costos adicionales y requiere una consideración cuidadosa de los arreglos de tenencia de acciones para el fiduciario cautivo. Además, hay una tendencia creciente de supervisión gubernamental de las compañías de fideicomisos, que a menudo incluye requisitos de capital mínimo, lo que significa que esta opción ahora solo está disponible en un número limitado de jurisdicciones.

Aunque no es un fideicomiso, una Fundación de Liechtenstein tiene una combinación de características similares a las de un fideicomiso junto con las de una corporación. Liechtenstein también se considera una de las mejores jurisdicciones del mundo en términos de confidencialidad y seguridad del entorno legal. Liechtenstein es un principado independiente situado entre Austria y Suiza y se considera políticamente y económicamente estable.