Caractéristiques des fiducies

Un settlor est une personne physique ou morale qui crée un trust en y transférant des actifs, restant souvent anonyme au sein du document du trust.

Généralement, un tiers tel qu’une société établit le trust afin de maintenir la confidentialité et de protéger les actifs.

Les fiduciaires ont un devoir fiduciaire d’agir conformément à l’acte de fiducie et au bénéfice des bénéficiaires. La fiducie peut durer de nombreuses années et il faut avoir confiance en ce que le fiduciaire continuera à fournir un bon service. Il est conseillé de nommer une société de fiducie expérimentée et professionnelle en tant que fiduciaire.

Bien que de nombreuses grandes banques internationales aient des filiales de sociétés de fiducie, de nombreux constituteurs préfèrent traiter avec les plus petites sociétés de fiducie spécialisées. La nomination d’un fiduciaire est souvent révocable et un fiduciaire insatisfaisant peut être remplacé.

L’acte de fiducie doit être rédigé avec soin conformément aux meilleures pratiques actuelles. Ce document décrit comment les fiduciaires doivent administrer et gérer les actifs de la fiducie et comment ils distribuent et disposent des actifs de la fiducie pendant la durée de vie de la fiducie. Typiquement, les actifs de la fiducie incluent de l’argent liquide, des biens immobiliers et des actions dans des sociétés, mais pourraient être étendus pour inclure la propriété de tout bien meuble ou immeuble et la propriété intellectuelle. La plupart des sociétés de fiducie utilisent un acte de fiducie standard qu’elles personnalisent pour répondre aux besoins du client.

Puisqu’une fiducie offshore est susceptible d’être établie dans une juridiction inconnue des conseillers professionnels du client, il est souvent conseillé d’obtenir un avis juridique d’un avocat local concernant la validité de la fiducie comme mesure de précaution. Dans le cas d’une fiducie discrétionnaire, il est important que les dispositions de la Lettre de volontés soient clairement articulées.

Le protecteur est souvent un individu qui est un ami ou un confident du constituant. Le protecteur joue un rôle de surveillance en agissant comme un lien entre le fiduciaire, le constituant et les bénéficiaires. Le protecteur peut généralement opposer son veto aux actions du fiduciaire et dispose généralement d’un pouvoir sans entraves pour révoquer ou nommer un fiduciaire. Il est important de délimiter soigneusement les pouvoirs du protecteur afin d’éviter toute attaque contre la fiducie en la qualifiant de simulée. Le protecteur peut généralement nommer un successeur en cas de décès ou d’incapacité ou s’il est incapable ou réticent à poursuivre dans son rôle.

Bien que la plupart des juridictions offshore fonctionnent bien du point de vue de la planification fiscale, certaines sont nettement supérieures en termes de protection des actifs. Le choix du domicile et de la loi applicable pour un trust offshore n'est généralement pas définitif, la plupart des actes de trust incorporant ce qu'on appelle des « clauses de fuite » permettant une redomiciliation dans le cas où certains événements tels que des troubles civils se produisent dans le domicile initial. La redomiciliation peut également avoir lieu pour bénéficier d'un environnement juridique meilleur.

Il est courant que les trusts offshore détiennent des sociétés dans les mêmes juridictions offshore ou d’autres. Du point de vue du settlor, cela peut être un moyen de maintenir une influence ou un contrôle sur une entreprise ou de percevoir des revenus de la société.

La plupart des actes de trust exonèrent le trustee de la responsabilité de l’exploitation des sociétés détenues par le trust. Cependant, une décision judiciaire anglaise récente implique que les trustees ont un devoir d’enquêter et d’intervenir dans l’exploitation des sociétés sous-jacentes. Le BVI a promulgué une législation spécifique en matière de trusts (VISTA Trusts) pour dissocier et placer exclusivement entre les mains des administrateurs les opérations d’une société du BVI détenue par un VISTA Trust. On peut s’attendre que d’autres juridictions suivent cet exemple.

Zetland crée des sociétés dans la plupart des juridictions offshore et les administre depuis Hong Kong. Veuillez vous référer à Zetland’s Guide to Effective Offshore Operations pour plus de détails.

Dans certains cas, la création d’une société fiduciaire sous le contrôle du constituant peut être avantageuse. Cependant, cette approche entraîne généralement des coûts supplémentaires et nécessite une réflexion minutieuse sur les arrangements actionnariaux pour le fiduciaire captif. De plus, il y a une tendance croissante à la surveillance gouvernementale des sociétés fiduciaires, souvent incluant des exigences de capital minimum, ce qui signifie que cette option n’est désormais accessible que dans un nombre limité de juridictions.

Bien qu'il ne s'agisse pas d'un trust, une Fondation du Liechtenstein combine des caractéristiques similaires à celles d'un trust avec celles d'une société. Le Liechtenstein est également considéré comme l'une des meilleures juridictions au monde en termes de confidentialité et de sécurité de l'environnement juridique. Le Liechtenstein est une principauté indépendante située entre l'Autriche et la Suisse et est considéré comme politiquement et économiquement stable.